疫情当下,雇主调整外籍员工的工时或薪资,可能会违法?

March 25, 2020

全美新冠肺炎疫情的蔓延对各行各业均产生了严重的影响。在公共卫生紧急状态下,雇主需要考虑采取裁员、无薪假期、居家办公或减少工作时间等措施,在保障员工健康和安全的前提下来维持企业的正常运营。针对持工作签证在美工作的外籍雇员,雇主在与其沟通做出上述决策时必须考虑各种签证的具体要求,遵守移民法规并尊重雇员的权利和需求;在降低企业成本并履行法律责任的同时,尽可能保留必要的雇员并维持劳动力的连续性。在今天的文章中,我们将从不同情况下为读者们分析在当前疫情下,雇主在调整外籍雇员的工作状态时,需要遵循哪些规定。

 

解雇外籍雇员

大多数外籍劳工并非合法永久居民(绿卡持有者),或者是具有无限工作许可且未与其担保雇主捆绑在一起的工作者;一旦被担保其签证的雇主解雇,他们将立即失去在美合法身份。由雇主担保进行职业移民绿卡申请的员工,若在申请受理期间遭到解雇,将会终止其合法永久居留的资格。但是,大多数工作签证(E-1, E-2, E-3, H1B, H1B1, L-1, O-1, TN)在被裁员后会有60天的宽限期,在此期间员工可更改为其他类型身份(例如访客或学生签证),或者找到另一位雇主来进行签证担保,并根据签证类型来续签和延长其工作签证。

 

一般而言,如果新雇主在60天宽限期内为该雇员提出H-1B申请,持H-1B签证的外籍雇员可直接在美国境内更换雇主而不必离开美国。并且,该雇员在新的H-1B申请提交后即可开始为新雇主工作。而其他类别的签证灵活性可能会相对较低,例如,L-1签证适用于在美国公司的境外分公司工作过的管理人员或高度专业化的员工,因此通常不能被“转移”给另一位雇主。另外,在受理期间的绿卡申请也不能被“转移”给另外的美国雇主,除非该申请流程已进入最后阶段。

 

值得注意的是,包括H-1B员工在内的受LCA工资和工作条件约束的员工,雇主在裁员时必须通知员工和移民局,并支付员工返程的交通费之后才能生效。如果未遵循这些步骤,则解雇行为将不被认可,且雇主可能要承担相应的赔偿金。

 

外籍雇员的无薪假期和薪资标准

如上文所述,通常情况下大多数持工作签证的外籍雇员在与其担保雇主终止雇佣关系后会立即失去在美国的合法身份。但是,外籍雇员在特定情况下(如果是他们的意愿并适用法律允许)可以休无薪假期。

 

受LCA工资要求受约束的H-1B员工雇主不能因其当前工作量减少而停止向其支付薪水。雇主认为H-1B雇员的工作不被需要而停止向其支付薪水的行为被称为“坐冷板凳”,是被特别禁止的。但是,H-1B雇员可根据雇主的福利计划和适用法律(FMLA, ADA),以雇佣及工作关系以外的原因(如探亲、疾病、受伤等)申请无薪假期。

 

外籍雇员在家办公

在当前的紧急状况下,为保证员工的健康,雇主要求其员工居家办公。对于不涉及LCA条件约束的工作签证持有者,居家办公将不构成任何问题。而对于那些需要遵守LCA要求的签证类型,例如H-1B签证,雇主必须继续遵守LCA中对工资标准和工作地点变更通知的要求。如果H-1B雇员居家办公的地点与H-1B申请和LCA中陈述的地点在同一大都会区域内,通常不需要提出新的H-1B申请。若新工作地点不在正常的通勤距离之内,并且地点变更持续超过30天,则可能需要向美国移民局提交新的H-1B修改申请。

 

外籍雇员的失业保险

通常,持工作签证的外籍雇员在失业时不具备领取失业救济金的资格,因为大多数地方都要求该雇员可立即开始从事新工作才具备领取资格。此外,如果他们没有独立于雇主的合法永久居留权(绿卡)或其他永久工作授权,则一旦被担保其签证的雇主解雇,他们便立即失去合法身份。如上文所述,大多数外国公民必须先获得雇主的担保才能获得工作许可;在裁员后通常只有60天的宽限期,在这之前,员工需选择离开美国或重新获得并延长其合法身份。

 

工资和工时的减少及工作状况调整

对于需要遵守LCA工资要求的签证类别的员工(如H-1B员工),雇主所支付的工资不得低于LCA和相应签证申请表(I-129表格)中指定的数额。这意味着,如果雇主对H-1B员工进行减薪,将其工资降低到LCA中的标准以下,雇主则可能需要向美国移民局提交修改薪资后的申请书,并在工作地点张贴新的LCA。该要求同样适用于将全职雇员改为兼职来减少H-1B员工工作时间的情况。

 

雇主除了履行工资义务外,通常,外籍员工的工作需继续符合其特定签证类别的条件。例如,O-1签证是为有特殊才能的员工提供的,因此O-1签证的雇员应继续在其专业领域工作。L-1A签证适用于跨国公司的主管或经理,L-1A签证雇员不能被降职为非管理职位。如上文所述,H-1B员工必须在LCA中指定的地点工作,并继续从事与其所学专业相关的工作,并且不能削弱类似职位的美国员工的薪酬或福利。

 

外籍雇员的人员调动

如上所述,持有工作签证的外籍员工通常必须为其担保雇主工作,一般不能在未向美国移民局提交修改申请书的情况下将其转移到另一家企业,即使该企业与担保签证的雇主有一定关系。此规定可能存在例外情况,如:若担保H-1B签证的雇主被另一家公司收购,或持有L-1签证的雇员被另一家具有“集体”L-1签证的跨国公司录用。如果美国雇主在国外有分公司,在满足其他L-1签证要求的情况下,则可以将外籍雇员转移到外国分支机构,然后在需要时使用L-1签证调回。

 

外籍员工身份延长灵活性的提高

美国移民局宣布,在填写I-9表格以核实新员工的工作许可时,或对重新雇用的员工或工作许可延长的员工进行重新核实时,在当前情况下,雇主可以暂时检查员工工作许可和身份证明文件的电子副本来进行核实。美国移民局和海关与边境保护局(CBP)还制定了新政策,为在此次疫情期间无法离开美国但想延长或更改身份的外国公民提供更多的灵活性选择。

 

合理计划以减少疫情带来的影响

雇主可以采取许多措施来减少疫情对企业运营的影响,并保持员工团队的整体性及保留关键员工。如果雇主拥有许多持工作签证的外籍雇员,应确保提前计划,并给予外籍员工及时的通知。

 

雇主应考虑向受疫情影响的员工提供免费的移民律师咨询,使员工尽可能留在美国,而不是要求雇主支付返程的交通费用(这适用于H-1B员工),来保持公司商誉并降低成本。雇主也可帮助员工探索其他能使其保持合法身份的签证和工作安排。如果美国雇主在境外有分公司,在一些情况下员工可以被转移至境外分公司,然后在当前情况改善时返回美国。

 

雇主应确保熟悉每位员工签证类别的要求,以及他们是否还有其他待办理的移民程序,例如绿卡申请,这些也会受到裁员或工作变动的影响。通过与律师讨论雇员的处境和所有选择,雇主可以通过延迟裁员或重新协商工作状况来极大地改善雇员的移民身份状况,从而避免为雇主和雇员带来不必要的麻烦。

 

我们将持续为大家提供疫情下,与身份签证、雇佣关系等密切相关的信息资讯。如果您需要任何法律帮助,欢迎点击此处与我们取得联系。

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